《笔记》浮妖白日梦

2、001

　　第一章中国法的起源与夏、商的法律制度（约前21世纪—前11世纪）
　　夏禹突破蝉让制，改为家天下的王位世袭制，建立了中国历史上第一个国家“夏朝”。商朝成为我国历史上第一个有文字可考的朝代（甲骨文）。

　　第一节中国法的起源与夏朝的法律制度
　　法是随着私有制、阶级和国家的产生而产生的。
　　它经历了由原始禁忌、习惯到习惯法再到成文法的过程。
　　法的起源实质上是氏族习惯向奴隶制习惯法的质变过程。
　　中国先民的生活状况，决定了法的两个重要组成部分——行为规则和制裁方法。
　　一、礼化为法。礼是中国先民生活中最重要的规则之一。具有“法”的意义。
　　二、刑起于兵。是指刑罚，是为了保证礼和其他规范实施的重要手段。（军事武器成为刑具）
　　“圣人因天秩而制五礼，因天讨而作五刑。”
　　中国法起源的主要特征：1、法律以氏族血缘为纽带。2、法律内容上以刑事法制为主。3、法律具有早熟性。

　　夏朝法制指导思想：奉“天”伐罪。一方面统治者统治的依据来自于天命。另一方面打着“天”的旗号实现统治。
　　《甘誓》是军事法规，被不少学者誉为我国第一部军法。
　　法制概况：《禹刑》作为夏朝法律的总称。已初步形成奴隶制五刑，并有一些罪名及定罪量刑的基本原则。《政典》可能是夏朝比较简单的行政法规。
　　法制的主要内容（即奴隶制五刑）：墨刑、劓刑、膑刑、宫刑、大辟。（肉刑）
　　夏朝已有：昏、墨、贼三种罪名。也已有不孝罪。
　　司法制度：中央最高司法官为“大理”；地方司法官为“士”；基层司法官为“蒙士”。夏朝的监狱称为“圜土”。夏台可能是夏朝的中央监狱。

　　第二节商朝的法律制度
　　法制指导思想：更加强调“神”，尤其是祖先神的作用。奉天伐罪、帝祖合一。
　　法制概况：“刑名从商”。当时的《汤刑》处于秘密法状态，奉行“刑不可知，则威不可测”。
　　法制的主要内容：
　　（一）、刑事法制：1、刑罚：全面继承了夏朝的五刑体系。有一定随意性，未形成一整套规范的刑罚制度。有炮烙，以及对特定人、特定事的法外酷刑：剖心、醢刑、脯刑。盛行“人祭”、“人殉”。2、罪名：没有严格的罪名体系。（a严厉惩治违抗王命及破坏秩序的行为。b“乱政”与“疑众”都是严重犯罪，施以死刑）。
　　（二）、民事法制：所有权方面：土地国有制。婚姻家庭方面：一夫一妻，允许男性王族纳妾。继承制度：主要指爵位的继承，“弟及为主，子继为辅”（实践中争斗激烈，不利稳定）。
　　（三）、行政法制：“内服”、“外服”制。一定程度上承认了地方的自治权，长久下去，必然会削弱商王的权力。商朝还制定有《官刑》，加强对各级官吏的管理。
　　司法制度：
　　参与者：有商王、贵族和卜者。商王的最高司法权往往主要限于内服地区，外服地区的司法权掌握在诸侯王手里。
　　中央专职司法机构为“司寇”，设有“正”、“史”等审判官，基层司法官为“士”、“蒙士”等。卜者也是重要参与者。
　　审判制度：天罚、神判。注重证据，对待疑案主张态度审慎。“附从轻，赦从重”。
　　监狱制度：仍有称圜土，还有称牖里、羑里。戴械具。对逃狱甚至施以死刑。