《公司法与证券法》律政富佳人

4、公司的设立

　　一、公司设立的定义
　　公司设立，是指只有具备一定条件的人（包括自然人、法人、其他组织等），满足法律要求，履行一定手续，完成官方登记后，才能在法律上创设公司法人
　　二、公司设立的原则
　　1.自由主义（放任主义）：公司的设立完全听由当事人自由，国家不加任何干预和限制
　　2.特许主义：公司的设立须经国家元首发布命令或议会通过特别法令的形式予以许可
　　3.核准主义（许可主义、审批主义）：公司的设立除具备法律规定的条件外，还须经过政府主管机关的审核批准
　　4.准则主义（登记主义、注册主义）：设立公司不须经行政主管部门审批，要具备法律规定的条件，即可向注册登记机关申请登记
　　三、股份公司设立的方式（根据公司资本或股份是否由发起人以外的的人认购分）
　　1.发起设立；公司的资本或股份由发起人全部认购，不向发起人之外的任何人募集而设立公司
　　2.募集设立（渐次设立、复杂设立）：发起人只认购公司一定比例的股份，其余部分按法律规定的程序向社会公众公开募集或向特定对象募集而设立公司
　　（1）向社会公开募集（公募发行）
　　（2）向特定对象募集（私募发行）
　　特征：
　　①私募免于核准和注册，无须进行全面和详细的信息披露
　　②私募发行的对象特定，一般是具有法律规定资格的特定投资者，且具有人数上的限定
　　③私募发行方式受限制，不能公开通过广告、募集说明书等形式推销证券和募集资金
　　④私募发行的规模和数量以及私募发行的证券转售受到限制
　　⑤私募发行对象购买证券必须以投资为目的，投资者购买私募证券后必须持有一定时间
　　四、公司的设立条件：公司取得法人资格所须具备的基本要素
　　（一）设立有限责任公司的条件
　　1.股东符合法定人数，即不超过50名
　　2.有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额
　　3.股东共同制定公司章程
　　4.有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构
　　5.有公司住所等
　　（二）设立股份有限公司的条件
　　1.发起人符合法定人数
　　2.有符合公司章程规定的全体发起人认购的股本总额
　　3.股份发行、筹办事项符合法律规定
　　4.发起人制定公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过
　　5.有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构
　　6.有公司住所
　　五、公司设立过程中，发起人的活动
　　1.形成公司资本。包括认缴、实缴出资、对出资评估作价等
　　2.形成公司组织。包括申请预先核准名称、制定章程、设定住所、设立组织机构等
　　六、不能成为投资人（股东）的
　　1.各级党政机关（含政法机关）、军队、武警部队
　　2.各级党政机关所属事业单位（除非该单位属于新闻、出版、科研、设计、医院、院校、图书馆、博物馆、影剧院、演出团体、或本市各区县所设乡镇集体资产运营中心。□□各委办所属机关后勤服务中心可作为各系统提供相关后勤服务类企业的投资者，但其所办企业不得再投资兴办企业）
　　3.党政机关主办的社会团体
　　4.合伙企业、个人独资企业不能成为一人有限公司股东
　　5.自然人在全国范围内只能投资设立一个一人有限公司
　　6.法律、法规禁止从事营利性活动的人
　　7.律师事务所
　　8.法律、行政法规规定的其他情形
　　七、股份发行人应当是
　　1.依法设立且合法存续的股份有限公司
　　2.持续经营3年以上，但“有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司”的，持续经营时间可以前溯至有限责任公司成立之日
　　八、1994年国家国有资产管理局、国家体改委公布的《股份有限公司国有股权管理暂行条例办法》规定的改组方法
　　1.国企以其全部资产改建为股份公司，原企业撤销，原企业的净资产折为国家股。该方法受股票发行配额、上市要求等限制，只能适用于极少数企业，并非国企改组的典型方法
　　2.在国有企业部分资产和负债基础上改建股份公司
　　3.国有企业（或集团公司）以下属企业或公司（包括有法人资格和无法人资格的企业、公司）的全部资产或部分资产改建为股份公司
　　九、公司设立的行政许可
　　（一）与公司设立有关的许可的类型
　　1.公司设立许可：公司设立本身就须事先获得政府主管部门许可
　　2.经营范围许可：公司仅就经营范围内的某个或若干营业项目申请政府许可