《法考主观练习》姚尼斯

17、第 17 章

　　2017年5月25日11时许，颜某（17周岁）韩某（当天16周岁生日）发现周某（13周岁）正在盗窃颜某的自行车，便尾随追赶周某至河边码头。颜某、韩某分别手持石块、扳手，击打周某头部等处，致周某头皮裂创（轻伤）。（事实一）

　　周某挣脱逃跑，颜某、韩某分头继续追赶周某，周某被追赶到货船上，见无路可逃而跳入河中。颜某、韩某二人在船上见周某向前游了数米后又往回游，在水中挣扎，并向船上的颜某、韩某二人呼救。货船主人蒋某告诫二人“要出人命了”，船上虽有救生圈，但二人却无动于衷。（事实二）
　　此时，周某抓住了货船边的一条绳子，蒋某想将周某拉起。颜某见状，用扳手顶着蒋某脑袋，呵斥道∶“谁叫你拉的?把绳子解掉，不然打爆你的头!”蒋某被迫将绳子解掉。（事实三）
　　半小时后，颜某、韩某二人直到看见周某逐渐沉入水中、不见身影，才下船离开。在此期间，当地的公务人员张某一直在一旁观看，也没有救助。（事实四）

　　1.对于事实一、事实二，颜某、韩某有无救助周某的义务?对于周某死亡有无罪过?二人的行为如何定性?说明理由。

　　对于事实一、事实二，颜某、韩某有救助义务。对周某的死亡有罪过，二人的行为构成不作为的故意杀人罪。
　　（1）颜某、韩某有救助的义务。颜某、韩某分别持石块、扳手追打周某，导致周某跳水。尽管介入了周某跳水的条件，但是，先前行为系严重的暴力行为，导致被害人迫不得已或者必然实施躲避行为而跳水。因此，介入因素不中断因果关系。颜某、韩某的追打行为对周某落水负有主要责任，具有因果关系。由此可见，颜某、韩某具有先前行为引起的作为义务。
　　（2）对周某的死亡具有故意。颜某、韩某明知周某会死亡，而拒绝救助，甚至阻碍他人进行救助，对死亡结果希望追求，具有直接故意。
　　（3）颜某、韩某构成不作为的故意杀人罪。颜某、韩某之前追赶盗窃违法犯罪分子意图不是制止犯罪，但具有扭送的性质。但是，之后实施的不作为故意杀人的行为，造成死亡结果，明显超过了扭送的正当限度，造成了重大损失。并且而行为人均已满14周岁。对故意杀人罪承担刑事责任，对过当及死亡结果具有故意，应当认定构成故意杀人罪。

　　2.对于事实三，蒋某的行为如何定性?说明理由。
　　对于事实三，蒋某的行为构成故意杀人罪，具有避险过当情节。
　　理由：蒋某将绳子解掉的行为，使周某丧失自救活命的条件和他人进行救助的措施，创设了风险，并直接导致死亡结果发生，属于故意杀人行为，是作为方式的故意杀人行为。蒋某因受颜某的暴力威胁，为了保全自己的生命，迫不得已
　　实施该杀人行为，其行为具有紧急避险性质。虽具有避险性质，但属于以命换命的避险，超过避险应有的限度，属于避险过当，应当减轻或者免除处罚。

　　3.对于事实四，张某有无救助周某的义务?如何定性?说明理由。

　　对于事实四，公务员张某没有救助周某的义务，不构成犯罪。
　　理由：在本案中，公务员张某没有救助周某于危难的义务，既没有一般的法律义务，也没有职务或职业或者业务要求的义务，以及其他作为义务来源的义务。其不救助行为，不属于刑法上的不作为行为。