《司法笔记》茗茗辎重

2、法理7.2 法的概念，

　　法理
　　法的概念
　　实证不道德，道德不实证
　　33制是，现代的超越自然法和实证主义之争的第三条道路理论
　　实证主义分为实效（法社会学和法现实学）权威（分析主义法学）
　　非实证主义分为传统自然法理论和33制.
　　拉德不鲁赫～极端不正义的法不是法
　　实在法=实证法，指国家权威机关制定的现行法律
　　只要与法律有关的都需要遵守程序
　　道德也有强制性
　　只要是法一定具有强制性
　　法律和道德都是社会规范，具有规范性
　　违反法律的行为不一定违反道德
　　法的本质 ，三本
　　正式性，阶级性，物质制约性
　　法体现国家意志，是统治阶级的整体意志。
　　在中国，法是全体人民意志的体现
　　不是所有的法都具有阶级性
　　执行社会公共管理职能的法不具有阶级性（如红绿灯规则）
　　有些法也体现被统治阶级意志（如社会保障法）
　　法反映的是统治阶级的整体意志，不是各意志的简单相加
　　立法者不是在创造法律，而是在表述法律
　　立法又称法的创制，有创新性
　　不成文法大多为习惯法
　　中国是实行成文法的国家但也有习惯法，存在不成文法。
　　法的特征
　　法是调整人的行为的一种社会规范
　　技术规则是人和自然间的关系 ，社会规范是人与人之间，自然法则是自然现象之间
　　遇到自然法则和技术规则就是错的
　　只要规范性法文件就具有普遍性
　　在法理学里我国人大政府法院检查院不可能犯错
　　法律内容的决定因素是社会经济状况
　　法的可诉性三正面两反面标志，正面标志有，出现诉讼仲裁，争端解决，权利救济。反面标志有，诉前诉后强制性，立法行为。
　　法的作用
　　法对人的作用是规范作用（指引预算教育评价强制）教育抢瓶子，指引自己评价他人教育大家预测对方强制违法行为
　　确定不选择，选择不确定〈但是有些可以即确定又选择，因为针对的人不同〉
　　法律不是万能的.法律虚无主义是错的，法律工具主义是错的
　　法对社会的作用是社会作用（政治社会）
　　法的价值
　　事实判断
　　价值判断，涉及善恶是非判断，是法律人的基本思维方式之一，所以说价值无涉价值倾向性都是错的。法律工作都是价值判断。
　　三基础价值：秩序自由正义
　　出现秩序，和平，稳定就是秩序
　　最高价值目标是自由，自由最重要
　　出现公平，公正，平等，法院的判决，弱者保护就是体现正义
　　不正义的秩序好过无秩序
　　任何价值都不是绝对的，可以被法律限制
　　一切现实的法律都不是完美的
　　x价值至上是错的
　　所有价值都是冲突的
　　法的要素
　　法律规范分为法律规则和法律原则
　　法律规则由假定条件，行为模式，法律后果构成。三者在逻辑上不可缺，法条上可省略。行为模式分我还可为，应为，勿为
　　法律条文是瓶子，法律规范是瓶子里的水
　　表达规范的语句没有道义助动词（如应当，必须，禁止，可以）就是陈述句，不然就是规范语句。
　　陈述句能够转换成规范语句
　　法律条文分为规范性条文和非规范性条文，规范性条文即表达法律规则和法律原则的条文，非规范性条文是帮助条文生效的，如术语界定，公布机关和时间，生效日期
　　法律规则可按是否需要帮忙分为确定性规则，委任性规则（国家机关），准用性规则
　　法律原则分为公理性原则和政策性原则
　　政策性原则判断：主语是国家，谓语动词是保护改善推进保障协助发展
　　只要有政策必定是原则
　　法律规则明确具体，原则笼统模糊，规则着眼共性，原则着眼共性和个别，规则全有全无的应用，原则衡量应用，冲突规则不共存，冲突原则能共存。
　　只要有权利一定有义务
　　我国坚持权利和义务一致原则